Иллюстрированный самоучитель по кадровому учету и делопроизводству

Руководитель – единственный учредитель (участник) общества

Когда единственный учредитель организации является ее руководителем, возникает много вопросов. Нужно ли заключать с директором трудовой договор, выплачивать заработную плату или ограничиться выплатой дивидендов? Как оформить руководителя, если он является еще и главным бухгалтером? На эти и другие вопросы постараемся найти ответы.

Может ли заключаться трудовой договор с руководителем – единственным участником (учредителем) общества?

Согласно ч. 3 ст. 11 ТрК РФ все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и актов, содержащих нормы трудового права.

В соответствии со ст. 16 ТрК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТрК РФ, причем трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, также характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. Из статей 56, 59 и 275 ТрК РФ также следует, что с руководителем организации должен быть заключен трудовой договор. Некоторую смуту вносит положение ст. 273 ТрК РФ, где указано на то, что положения главы 43 ТрК РФ не распространяются на случаи, когда директор является единственным учредителем. Эту норму понимают по-разному.

Сразу повторимся, необходимость заключения договора предусмотрена ст. 16 ТрК РФ, которая не входит в главу 43 ТрК РФ. К тому же перечень лиц, на которых не распространяются нормы трудового законодательства, приведен в ст. 11 ТрК РФ, и руководители организаций – единственные учредители в нем не упомянуты. Генеральный директор организации, даже являющийся ее единственным учредителем, выполняет трудовую функцию, то есть он является работником, с которым должен быть заключен трудовой договор.

Кроме того, именно трудовой договор является документом, подтверждающим расходы на оплату труда руководителя организации. Именно в трудовом договоре определяются условия труда руководителя, размер оплаты его труда. И заключение трудового договора в таком случае не будет являться нарушением. Данная позиция получила поддержку в судебной практике (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 19.05.04 №А13-7545/03-20, Уральского округа от 17.09.07 №Ф09-2855/07-С1, Западно-Сибирского округа от 05.12.07 №Ф04-8301/2007(40653-А45-25)).

Следует заметить, что заработная плата директора включается в состав расходов при расчете налога на прибыль (ст. 255 НК РФ). Оправдательным документом таких затрат является как раз трудовой договор. Это еще раз подтверждает, что такой документ надо составлять.

Однако по поводу заключать или нет трудовой договор, существует и другая точка зрения, что в случае, когда руководитель является единственным участником организации, трудовой договор заключаться не должен.

Данную позицию в свое время в Письме от 28.12.06 №2262-6-1 выразила Федеральная служба по труду и занятости (Роструд). Роструд обосновал свою позицию тем, что трудовой договор заключить нельзя, так как в такой ситуации "в отношении генерального директора отсутствует работодатель", имея в виду, что в данном случае работник и работодатель совпадают в одном лице. Письмом ФСС РФ от 27.06.05№02-18/06-5674 по вопросу обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве вообще разъяснено, что случаи, когда руководитель организации является единственным собственником ее имущества, не регулируются трудовым законодательством.

В Письме от 18.08.09 №22-2-3199 Министерство здравоохранения и социального развития РФ ссылается на то, что в основе ст. 243 ТрК РФ лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Данную версию следует считать ошибочной и не основанной на нормах законодательства (сами письма в силу своего статуса нормативными актами не являются), поскольку она не учитывает ни указанных выше положений статей 11 и 16 ТрК РФ, ни положений ст. 20 ТрК РФ, согласно которым работодателем является сама организация (юридическое лицо), а не учредитель или, тем более, директор. И именно юридическое лицо, независимо от количества и статуса участников, через свои органы самостоятельно приобретает права и несет обязанности как работодатель. Тот факт, что единственный участник общества имеет право на получение пособий и прочих трудовых гарантий и льгот, широко поддерживается арбитражными судами (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 11.06.10 №А45-22775/2009, Московского округа от 21.04.10 №КА-А40/3564-10, Западно-Сибирского округа от 10.11.08 №Ф04-4991/2008(15688-А45-25), Волго-Вятского округа от 30.10.08 №А11-1435/2008-К2-21/81, Западно-Сибирского округа от 17.11.09 №А27-8438/2009).

Если Вы заметили ошибку, выделите, пожалуйста, необходимый текст и нажмите CTRL + Enter, чтобы сообщить об этом редактору.